Los Jueces de las demandas presentadas, relativas a "ventas a corto en descubierto", se muestran escépticos en que sean dirimidas fuera de la Corte Estatal de Nueva Jersey
Por: Ed Beeson
Ley360, Nueva York (01 de diciembre de 2015, 9:25 PM ET)--
El martes pasado, los jueces de la Corte Suprema de Justicia cuestionaron a fondo las afirmaciones de Merrill Lynch acerca de que la demanda de un accionista que les acusa, junto a otras compañías, de una campaña ilegal de venta en corto, no perteneciese a los juzgados Estatales de Nueva Jersey, con varios jueces cuestionandose si las leyes federales de valores necesariamente deben tener preferencia en la causa.
El alto tribunal sostuvo una serie de argumentos argumentos orales en las alegaciones Merrill Lynch et al. vs. Manning et al., una demanda de accionistas que
podría ayudar a la definición de los parámetros de litigio de valores basado en el estado. El litigio en cuestión llegó a la Corte Suprema sobre un recurso de apelación del tercer circuito, que sostuvo que Merrill Lynch Pierce Fenner Smith Inc. no puede dirimir el caso en la corte federal a pesar de que se trate de reglas escritas por la
Securities and Exchange Commission de los Estados Unidos, relativas a las ventas en corto.
Durante los procedimientos del martes, un abogado de Merrill Lynch dijo al Tribunal Superior, que la Sección 27 de la Securities Exchange Act, otorga jurisdicción exclusiva a los Tribunales Federales sobre todas las demandas que tengan como objeto hacer cumplir cualquier deber creado por la ley o por su reglamento, incluso si la causa obliga a hacer cumplir leyes estatales.
Sobre esas premisas, arguyó Jonathan Hacker de O'Melveny & Myers, (abogado de los demandados), los inversores en Escala Group Ltd. no debieran ser autorizados a proceder ante la Corte Suprema de Nueva Jersey, con una demanda que alega que Merrill Lynch y otros, manipularon el mercado a través de una campaña de ventas en corto al descubierto, que violaría los requerimientos de la Regulation SHO, las reglas federales que gobiernan la venta en corto.
Pero no tardaron mucho los jueces en abordar a Hacker con numerosas preguntas preguntas, comenzando por interesarse sobre lo él interpreta es la preferencia de la Exchange Act en lo que significaría para la revisión judicial de los casos, de acuerdo con la transcripción de los procedimientos.
"¿Está el Tribunal obligado a investigar todas las leyes y reglas federales, para saber si esta demanda pudiera tener un curso de acción federal?" dijo el Magistrado Anthony Kennedy.
El Magistrado Antonin Scalia replicó pocos minutos después, diciendo: "Me parece que eso impone una tarea pero que bastante onerosa sobre los Tribunales del distrito federal"
"Tendrán que escudriñar a fondo la demanda, para ver si cualquiera de las causas reclamadas bajo la ley federal refleja un curso de acción de la causa, que exista bajo la ley federal, sin tan siquiera una pista de que mencione el estatuto federal", continuó.
Hacker (abogado de los demandados), discrepó acerca de que los Tribunales tuvieran que encargarse de ese tipo de revisión. Más bien correspondería, tanto a los acusados como sus clientes, identificar los asuntos bajo la ley del estado sobre los que se pretendería imponer una obligación federal.
Dijo además que, mientras que los demandantes han presentado sus reclamaciones de fraude bajo leyes estatales, el éxito de esas demandas está en demostrar una violación de la regulación SHO.
Los miembros del Tribunal, sin embargo, no parecían convencidos de que la demanda del referido accionista (se refiere aquí a Greg Maning), estuviese intentando hacer cumplir la ley federal.
"Si le estoy entendiendo bien, usated asaegura que esa persona está interponiendo una demanda intentado con ello que se cumpla un deber bajo la ley federal," dijo el Magistrado Scalia. "Pues yo no diría eso. Yo diría que esa persona está tratando de hacer cumplir la obligación que crea la ley del estado, no una que crea la ley federal."
El Magistrado Stephen Breyer tenía otra pregunta: "¿Y entonces por qué no está aquí la SEC?
Se refería al hecho de que la SEC, como establecedora de los estándares de las leyes de valores federales, no se encontraba entre los muchos grupos, incluyendo la
Securities Industry and Financial Markets Association and Public Citizen, que habían presentado informes (no de parte) sobre el caso.
Hacker no tenía una explicación. "La SEC toma sus propias decisiones", dijo. "Y desde luego pienso que este Tribunal no puede decidir sobre un caso basado....en lo que la SEC no ha dicho".
"Curioso", respondió Breyer.
La demanda subyacente se presentó ante el Tribunal Estatal de Nueva Jersey en 2012, afirmando las reclamaciones por violaciones del Acta Estatal de Organizaciones Corruptas o Mafiosas y Ley de Uniformidad de Valores (Racketeer Influenced and Corrupt Organizations Act and Uniform Securities Law).
Merrill Lynch, junto con otros acusados, entre ellos el antiguo Knight Capital Américas LP y E-Trade LLC Capital Markets, solicitaron que el caso fuese remitido a la corte federal. Pero un panel del Tercer Circuito, (tribunal de apelación norteamericano), devolvió la reclamación al Garden State (apodo oficial del estado de Nueva Jersey), en noviembre de 2014.
El Tribunal de apelaciones determinó que aunque las ventas a corto de acciones están sujetas a la regulación federal bajo la Regulación SHO - y dado que la ley en Nueva Jersey carece de provisión análoga - la cuestión acerca de si las ventas a corto en descubierto en este caso viola la ley estatal, o no- puede ser contestada sin referirse a la Regulación SHO.
Los bancos elevaron una petición al Tribunal Supremo en Marzo, diciéndoles a los Magistrados que el caso es "el vehículo ideal" para resolver las diferencias acerca de la adecuada interpretación de la Sección 27 de la Exchange Act (Ley de Intercambio de Valores). El alto tribunal aceptó la petición en Junio.
Presentando sus argumentos en representación de los accionistas de Escala Group, Peter Stris de Stris & Maher LLP manifestó que los argumentos en los que se basan los demandantes de la Regulación SHO (Merrill Lynch y demás), mal-interpretan su demanda.
"No dependemos de la Regulación SHO para cualquier teoría de responsabilidad, y he aquí el por qué: Estamos presentando una reclamación de manipulación directa del mercado", dijo. La venta en corto al descubierto "no era solo una infracción técnica", sino que se hizo para hundir el precio del valor, añadió.
El Magistrado Presidente, John G. Roberts preguntó entonces por qué razón la demanda de los inversores explicaba tan en profundidad las leyes federales de valores en las ventas a corto, si no se basaban en las regulaciones para soportar la evidencia de sus demandas.
"Mencionamos esto en detalle por una razón muy específica", respondió Stris. "No tiene nada que ver con nuestra teoría de responsabilidad. Sencillamente intentábamos adelantarnos a la inevitable solicitud de preferencia de la defensa, (por parte de los acusados), - como así ha ocurrido"
Stris comunicó a Law360 (el digital legal que publica este artículo), que estaba satisfecho de como habían ido las cosas en el Tribunal. "Los Magistrados siempre hacen preguntas duras, pero mesiento cautelosamente optimista de que aprecien la importancia del hecho de que los tribunales estatales decidan acerca de casos legales estatales", dijo.
Hacker (abogado de los demandados, Merril Lynch, UBS, etc.), declinó hacer comentarios al respecto.
Los inversores están representados por Peter K. Stris, Brendan S. Maher, Daniel L. Geyser, Dana Berkowitz y Victor O'Connell de Stris & Maher LLP, Radha A. Pathak de Whittier Law School, Shaun P. Partin de la Facultad de Derecho de la Universidad de San Diego, Neal H. Flaster del Bufete de Neal H. Flaster y John A. Schepisi y Gregory M. Dexter de Shepisi & McLaughlin PA: